代物清償

代物清償，是指：債權人受領他種給付以代原定給付而使合同關係消滅的現象。

代物清償須具備以下要件：

1、須原有債的關係存在。原存在債的關係，無論是合同之債，還是無因管理之債、不當得利之債、侵權行為之債，只要有債權債務，就可成立代物清償，至於原債的標的如何，在所不問。

2、須以他種給付代替原定給付。給付的形態有支付金錢、交付財物、移轉權利、提供勞務、提交成果、不作為等。以一種給付代替他種給付，才為代物清償。即使在同一形態的給付中，也可成立代物清償，如以大米代替玉米，以牛代替馬等。

3、須有當事人的合意。由於代物清償改變了原債中的給付，因而須以債權人、債務人合意才能成立。否則不產生代物清償的法律後果。

4、須清償受領人現實受領他種給付。債權人與債務人達成代物清償的合意，即成立代物清償契約，此代物清償契約為要物契約，須清償人現實地為給付行為並經清償受領人受領的，才發生代物清償的效力。

代物清償發生以下效力：

（一）、代物清償合同成立後，新債務當然成立。但此新債務並非原債務的繼續，而是異於原債務之另一個債務。因此，關於原債務之抗辯，在新債務不得主張，此點應該是債權人接受代物清償主要的利益所在，因為債務人不得以關於原債務的抗辯對抗債權人，債權人在代物清償更容易實現債權。

（二）代物清償合同成立後，新債務之清償期未屆至之前，債權人不得行使原債權。只有新債務不能履行，或無效或被撤銷時，始能就原債務請求履行。因為雖然債權人有兩個債權，但債權人既已同意債務人以新債務清償原債務，即對債務人負有一定義務，也就是説，應先自新的、獨立的債權尋求滿足，債務人如履行了新債務，則等於同時履行了原債務。

（三）代物清償合同成立後，如果新債務沒有履行，原債務就並不消滅，所以原債務之擔保等從債務自亦繼續存在。這是因為當事人簽訂代物清償合同，系以清償原債務為目的，換個角度説，即是債務人對原債務的確認，因而，如代物清償合同系債權人與債務人簽訂，則原債務之訴訟時效即應中斷、重新起算，合同如僅系第三人與債權人訂立，則原債務之訴訟時效不中斷。

（四）新債務與原債務如均已屆清償期，則因新債務不履行時，其原債務並不消滅，債權人自然可以請求履行新債務，亦可以請求履行原債務。債務人如履行新債務時，原債務隨同消滅；反之，如債務人履行原債務時，新債務失去了存在的原因亦隨同消滅。

（五）如代物清償合同系由第三人與債權人訂立，則債權人是行使原債權還是行使新債權，不受限制。 1、使債歸於消滅

在代物清償後，債的關係消滅，債權的從權利也隨之消滅。

2、瑕疵擔保責任發生

當原債基於有償契約而發生時，產生瑕疵擔保責任。即如果代替給付具有權利上或者物的品質上的瑕疵時，適用瑕疵擔保責任的有關規定。

3、代物清償中差額部分的處理

在代物清償中，原定給付與他種給付的價值並不一定相等。當價值不等時，如果原定給付的價值高於他種給付的價值，則債務人應一併履行他種給付少於原定給付的差額；如果原定給付的價值低於他種給付的價值，則債權人應補償或者退回他種給付超出原定給付的差額。 ^[1] 

當原債基於有償契約而發生時，產生瑕疵擔保責任。即如果代替給付具有權利上或者物的品質上的瑕疵時，適用瑕疵擔保責任的有關規定。

在代物清償中，原定給付與他種給付的價值並不一定相等。當價值不等時，如果原定給付的價值高於他種給付的價值，則債務人應一併履行他種給付少於原定給付的差額；如果原定給付的價值低於他種給付的價值，則債權人應補償或者退回他種給付超出原定給付的差額。

1、代物清償為合同 代物清償是債務人為清償原債務而對債權人負擔新債務，仍以當事人雙方之意思表示一致為基礎,故性質上為仍為合同。代物清償合同通常由債權人與債務人訂立，但是既然法律允許第三人清償債務，代物清償合同亦不妨由第三人與債權人訂立。代物清償雖為合同，但並非當事人雙方變更（更改）了前合同的內容，它只是履行方法（或標的）的變更，比如前合同履行標的是貨幣，後合同以房產代替，又如以勞務代替。代物清償既為合同，則其簽訂、履行自應受合同法的規範，如：當事人必須有行為能力，意思表示必須真實，內容必須合法，等等。

2、代物清償成立時原債務並不消滅

代物清償合同成立時，債務人即負有履行新債務之義務，但對債權人而言，其原債權並未因代物給付合同的成立而歸於消滅，債務人負擔新債務乃是作為履行原債務的一種方式，新債務與原債務基於同一目的同時並存，只不過在履行期內債權人只能就新債務請求履行，新債務獲滿足後，原債務同步消滅。當然，根據合同自由原則，當事人亦不妨約定，代物清償合同成立時，原債務即歸於消滅，此種約定亦為有效，但此時即成立債法上的另一制度——債的更新，非屬代物清償。

必須有原債務存在

代物清償系以清償原債務為目的而負擔新債務。因而代物清償是有因行為，故應有原債務存在，代物清償合同才能有效成立。倘若原債務不存在或無效或被撤銷時，則為代物清償合同之成立原因不存在或不合法，新債務自然不能成立。此種情況下，如果債務人已履行了新債務，可依不當得利之規定，請求債權人予以返還。

代物清償的“物”即履行的標的或在種類上或在性質上須不同於原定給付的標的。債的履行標的有財產、勞務與權利三種，原定以財產交付，現以勞務代替，此乃履行標的性質不同，原定以房屋交付，現以汽車交付，此乃履行標的種類不同。代物清償只是履行標的或方式的改變。允許債務人以他種給付替代原定給付，是對債務人履行不能作出救濟，這也並不損害債權人的任何利益。原定給付與替代給付在價值上一般需要相等，但如果在雙方同意的情況下，也允許有部分差額。

代物清償既為合同行為，故須債權人與債務人之間有負擔新債務以清償舊債務之意思表示，要經過當事人雙方要約和承諾。代物清償協議是雙方合意的產物，該協議自雙方達成合意時成立。當然，債務既然可以由第三人清償，自然也可以由第三人與債權人訂立代物清償合同。如第三人與債權人訂立合同，自願承擔原債務人的債務，但其新債務與原債務的主要內容相同時，則僅成立債務的轉移，只有第三人承擔的新債務與原債務履行標的相異時，才成立代物清償。

僅有雙方當事人答成合意，代物清償協議成立，但並不生效，不產生合同上的權利義務關係，如同借用合同、保管合同一樣，代物清償協議在合同理論上屬於實踐性合同，必須有當事人一方實際交付標的物的行為，才能產生法律上的效果。

代物清償與債的更新之區別

(一)、債的更新的涵義

所謂債的更新（也稱債的更改），是指設定新債以代替原債務並使原債務歸於消滅的民事法律行為，也即當事人雙方基於某種原因答成新的協議以完全代替原協議，新協議是以消滅原債為目的而設立的，新協議成立後，原債歸於消滅。如當事人雙方以買賣合同法律關係代替原來的租賃合同法律關係。債的更新起源於羅馬法，後法國民法典及日本民法典從之。

（二）、債的更新的構成要件

債的更新構成要件如下：

(1)須已經存在一個債務；

(2)須產生一個新債務；

(3)新債務的產生須以原債務為基礎，但其要素、內容相異；

(4)當事人須有更新債務的意思表示。

（三）、代物清償與債的更新的區別

代物清償與債的更新均係為債的清償方法,均系由債務人承擔新的債務以履行原債務，二者之間極為相似，區別細微，在實務當中更是難以區分。

應從以下幾個方面把握二者之間的區別：

1、依債的更新，債權人以新取得的債權代替原債權，依代物清償，債權人只是受領他種現實給付而代替原定給付；

2、債的更新中原債消滅後有新債產生，代物清償則不會產生新債；

3、債的更新有使債權人債務人交替的可能，代物清償中則不會發生。

4、債的更新中新債務與原債務之內容異其要素，而代物清償只是債的履行標的的變更，並不涉及債的內容。這也是二者之間區別的一個重要方面。在債的更新中，新債務之給付內容、種類必須合法確定而且可能履行，自不待言，而且給付之要素（指合同主要條款）必須與原債務不同。比如，原有買賣合同關係中買受人應向出賣人支付價款100萬元，在交付標的物後，因買受人無力付款，後買賣雙方重新訂立協議，約定買受人向出賣人借款100萬元，此為改買賣協議為借款協議，新債務與原債務性質內容變更，屬債的更新；又如變更履行期限，或者變更履行地、變更給付數量等，均系要素變更，也屬於債的更新，而不屬代物清償；而如約定以物品抵算，因為已變更了債之客體——標的這一要素，故屬代物清償。同樣，約定以對第三人享有之債權讓與給債權人，因屬以債權清償金錢債務，自然也屬代物清償；約定由債務人開具支票清償債務時，由於支票亦只是一種權利憑證而非金錢，因而亦屬代物清償。在代物清償，新債務與原債務之不同給付未必具有相等價值，即便債權人接受債務人履行新債務所獲得的價值小於原債務，在新債務履行後，原債務仍然全部消滅。當然，如有法律規定的無效或可撤銷情形又當別論，當事人自可依法主張，使代物清償合同失去效力。

5、在債的更新，債權人與債務人的合意一致，新債務即告成立，原債務即隨之消滅。在代物清償，必須現實履行了新債務，代物清償合同才為有效，故而代物清償為要物合同，換句話説，代物清償合同履行後即成立代物清償；

6、當債務人負擔新的債務時，其目的究為代物清償還是債的更改，應依當事人之真實意思表示決定，意思表示不明時，原則上應確定為代物清償，如此才合乎一般交易慣例，亦不至令債權人承擔過多的風險。