合同債務

1、給付義務可分為主給付義務與從給付義務。

（1）所謂主給付義務，簡稱主義務，是指合同關係所固有、必備、並用以決定合同類型的基本義務。

例如，在買賣合同中，出賣人負有交付買賣物及移轉其所有權的義務，買受人負有支付價款的義務，均屬於主給付義務。就雙務合同而言，此類主給付義務，構成對待給付義務，在對方未為對待給付前，得拒絕履行自己的給付，因不可歸責於雙方當事人的原因致一部或全部不能履行時，當事人一方減為或免為對待給付義務。因可歸責於債務人的原因致使不能履行、逾期履行、不完全履行時，債權人得請求賠償損失並解除合同。

（2）所謂從給付義務，簡稱從義務，是不具有獨立的意義，僅具有補助主給付義務的功能的義務。其存在的目的，不在於決定合同的類型，而在於確保債權人的利益能夠獲得最大滿足。

給付義務，還可分為原給付義務和次給付義務。

（1）原給付義務，又稱第一次給付義務，是指合同上原有的義務。如名馬之出賣人交付該馬並移轉其所有權（主給付義務），交付該馬的血統證明書（從給付義務），均為原給付義務。

（2）次給付義務，又稱第二次給付義務，是原給付義務在履行過程中，因特殊事由演變而生的義務。它主要包括： 因原給付義務不能履行、逾期履行或不完全履行而產生的賠償損失義務；合同解除時產生的回覆原狀義務。

上述次給付義務系根基於合同關係，合同關係的內容雖因之而改變或擴張，但其同一性仍保持不變。

合同關係在其發展的過程中，不僅發生給付義務，還會發生其他附隨義務。例如出租車主應為其所僱司機投保人身險（照顧義務），出賣人在買賣物交付前應妥善保管該物（保管義務），技術受讓方應提供安裝設備所必要的物質條件（協助義務），工程技術人員不得泄露公司開發新產品的秘密（保密義務），醫生手術時不得把紗布遺留病人體內（保護義務）等。此類義務的發生，是以誠實信用原則為依據，隨着合同關係的發展逐漸產生的。根據功能的不同，附隨義務可分為兩類：

（1）促進實現主給付義務，使債權人的給付利益獲得最大可能的滿足（輔助功能）。例如，花瓶之出賣人妥善包裝花瓶，使買受人安全攜帶。

（2）維護對方的人身或財產的利益（保護功能）。例如，獨資企業主應注意其所提供工具的安全性，避免工人受傷害。應注意的是，有的附隨義務兼具上述二種功能。例如，鍋爐之出賣人應告知買受人使用鍋爐的注意事項，一方面使買受人的給付利益獲得滿足，另一方面也維護買受人的人身或財產上的利益不因鍋爐爆炸而遭受損害。

附隨義務與主給付義務的區別

主給付義務自始確定，並決定合同類型。附隨義務則是隨着合同關係的發展而不斷形成的，它在任何合同關係中均可發生，不受特定合同類型的限制。

主給付義務構成雙務合同的對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務原則上不屬於對待給付，不能發生同時履行抗辯權。

不履行主給付義務，債權人得解除合同。不履行附隨義務，債權人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行的規定請求賠償損失。當然，有些合同上的義務系究竟屬於主給付義務還是附隨義務，尚有爭論。例如，在買賣合同中受領買賣物的義務，是屬於主給付義務還是附隨義務，便有爭論。

附隨義務與從給付義務的區別，學理上存在爭論。一般認為，應以可否獨立以訴請求履行為判斷標準加以區分，可以獨立以訴請求的義務為從給付義務；不得獨立以訴請求的義務為附隨義務。例如，甲出售A車給乙，交付該車並移轉其所有權，為甲的主給付義務；提供必要文件（如駕駛證或保險單）為從給付義務；告知該車的特殊危險性，則為附隨義務。

對於合同債務中易出現的漏洞及欺詐行為，當事人在訂立合同時可以從以下方面採取防範措施：

1.訂立合同前應儘可能瞭解對方當事人的有關信息。

訂立合同前應對對方的法律地位、經營範圍、資信狀況以及近期的經營業績、商業信譽進行必要的考察，如當事人自己進行了解有困難，可以向對方當事人所在地的工商部門進行查詢，並且可以通過對方同行業或相關企業進行了解或委託律師作盡職調查。

2.對代理人簽訂合同應對其代理權進行了解。

對於對方業務員或經營管理人員代表其單位訂立的合同，應注意瞭解對方的授權情況，包括授權範圍、授權期限、所開立介紹信的真實性，對非法定代表人的高級管理人員，如副董事長、副總經理等，應瞭解其是否具有代表權。

3.注意提高具體業務人員及領導人的素質

在合同訂立過程中許多漏洞的出現是由於經辦人員對業務不熟悉，對相關法律法規不瞭解所致，因此應注意提高業務人員及領導人員的業務能力及素質，熟悉本行業的業務情況切實反映和保護自己的利益。掌握本行業相關法律法規，瞭解法律是否對該交易行為有禁止或限制性規定。對專業性較強或標的額較大的合同可以讓律師等法律專業人員提供幫助。

4.合同訂立應採取書面形式並使用比較標準的合同範本或採用自己一方提供的範本。

中國《合同法》雖 ^[2]  然允許採用書面形式、口頭形式和其他形式，但因為非書面形式在發生糾紛時不好確定責任，也為免被人利用進行欺詐，訂立合同應儘量採用書面形式。同時訂立合同時應儘量參照合同範本，並結合具體情況訂立。內容應儘量詳盡、明確。中國工商行政管理機關頒佈有標準的合同範本可以進行參照。如與外地企業簽訂的合同，使用傳真方式簽訂後，應儘量用特快專遞形式取得合同的原件。

5、買受人收貨時應儘量要求其在送貨單上蓋章。

為防止買受人在出賣人送貨時，讓工人簽名，不承認工人簽名的作法，出賣人對於合同交貨部分的權利義務可以在合同中作以下約定：“出賣人收貨時，須在送貨單上加蓋公章，或蓋收貨專用章，或由於下列人員之一簽收亦視買受人簽收，各人預留簽名如下：重新委任簽收人，須提交留有其簽名的收貨授權書。”同時仍應當注意，買受人收貨的工人簽名時，出賣人送貨人員應在場，認清其相貌，並看清他/她親筆簽名，如屬收貨專用章，也應將該章預留在本合同上。當然最好的確認收到貨的方式還是由買受人在送貨單上加蓋公章或合同專用章。

6.對惡意履行的防範。

對合同進行惡意履行的情況非常複雜，但在訂立合同時如能進行積極的事前防範將極大的減少合同風險。如發現對方當事人的資信有所懷疑，應儘可能要求對方提供擔保。另外在合同履行中出現問題，應積極主張自己的權利，並保留相關證據。積極行使訴權通過人民法院保護自己的權利，以免因超過訴訟時效而蒙受損失。

7、簽訂還款協議注意事項：在協議中已應當寫明對方承認的欠款數額；還款的具體時間；迴避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協議還應加蓋欠款單位的公章。

8.對用支票進行支付應按規定程序檢查以免被套走標的物。

防止虛開支票的欺詐有兩個方法較有效，一種是款到交貨，根據支票轉賬所需時間，要求買方款到賣方賬面後才交貨，但這種方法一般很難使買方接受除非貨物較為緊俏。另一種方法是直接到出票人開户銀行去持票入賬，馬上就能知道支票能否兑現，如能兑現可以即行轉賬，如被拒付可以立即停止發貨，從而避免損失。

9、他人發給你的訂單，如果訂單上有不合理條款，在雙方沒有事先訂立合同的情況下，你又按訂單交貨了，則你必須受訂單的約束，因為你交貨的行為就表示承諾，他發訂單的行為表示要約，他的訂單在沒有合同的前提下已上升為合同了。即便有合同，若訂單內容在合同內容以外，仍受訂單約束。所以收到訂單，必須全面檢查一遍，發現不合理條款，必須立即回覆，在對方修改訂單後再發貨。

沒有訂立合同的資格，沒有實際履行能力

在現實經濟生活中，經常出現的合同風險就是訂立合同的主體沒有訂立合同的資格，根本沒有履行能力，即通常所説的皮包公司利用出賣人的輕信，騙取出賣人的貨物。這種情況主要出現在以法人及其他組織為一方當事人之間訂立的合同，主要表現形式為：a.訂立合同的一方根本沒有提供法人資格證明；b.合同一方雖提供了《企業法人營業執照》，但為副本（未年檢）或複印件，其實為偽造的證明；c.合同一方提供了正式的《企業法人營業執照》但其實際虛報註冊資本，無實有資金，並沒有實際履行能力；d.合同一方在訂立合同時雖提供了正式的《企業法人營業執照》 ，但因其它原因已歇業或已被吊銷營業執照。

以被代理人名義簽訂合同債務

在合同債務的簽訂中，經常有代理人以被代理人名義簽訂合同的情況，在被代理人授權範圍內，代理人所簽訂合同的權利義務應由被代理人承受。但代理人超越代理權或代理權授權期限已屆滿後所訂立的合同，未經被代理人追認，由行為人承擔。根據《民法通則》有關規定有可能會給合同另一方當事人造成損失。因此，在簽訂合同過程中，如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經理、業務人員等都需要明確的授權委託書。

合同債務中出現漏洞導致權利得不到保護

合同債務中經常出現因為對業務不熟悉或者談判經驗不足而在合同內容中出現漏洞，常見漏洞有：a.質量約定不明確；b.履行地點不明確；c.付款期限不明確；d.違約責任不明確；e.付款方式不明確；f.履行方式不明確；g.計量方法不明確；h.檢驗標準不明確。以上漏洞多出現在合同主文內容缺少或者約定不明，使用文字雙方有爭議等情況。

在合同債務中的惡意履行

簽訂了一份內容齊備、詳盡完善的合同並不代表沒有任何風險，在實際履行中有可能出現惡意履行的情況，一般有：a.藉口產品質量差而拒付貨款；b.產品有質量問題而故意不告知；c.在發生多交貨時不予通知；d.在對方履行不符合約定時，不及時採取措施避免或減少損失的發生；e.出賣人工作人員收貨後以工作人員非本企業員工為由拒絕支付貨款。

虛開支票是近年來增長較快的一種欺詐行為。主要形式是開具不實面額的支票即空頭支票，這樣當收票人將支票交給自己的開户行轉賬時會被出票人的開户行拒付而使支付額不可兑現。也有買受人在星期六或星期天去提貨，以支票形式付款，因銀行有時週六日不上班，出賣人週一去銀行時發現是空頭支票。另一種形式是故意製造障礙使開出的支票不能兑現，這種形式更具有隱蔽性。例如，支票上的印鑑與出票人在銀行預留的印鑑不同；支票的大小寫不同；日期有誤；連筆致使支票不能清晰辨認；有塗改等都會導致支票被拒付。虛開支票方利用收票人需用一段時間才能弄清支票真偽，而套取了貨物，使對方處於十分不利的局面。