防禦商標

防禦商標是指較為知名的商標所有人在該註冊商標核定使用的商品（服務）或類似商品（服務）以外的其他不同類別的商品或服務上註冊的若干相同商標，為防止他人在這些類別的商品或服務上註冊使用相同的商標。原商標為主商標，其餘為防禦商標。

防禦商標來自現實市場活動中的商標侵權，較為普遍的是“克隆”商標的現象，嚴重影響商標權所有人的商標信譽或企業信譽。雖然對商標 “克隆”的現象，中國的相關法律法規文件已有相應法律上的規定和特殊保護措施，但是它僅限於“被公眾所熟知”的知名度較高、顯著性較強的商標，而且其“知名度和顯著性”程度不高或尚無法確定的商標來説，則無法保護。為此，出現了註冊防禦商標來進行自我保護。

註冊防禦商標對一些商標具有獨創性，宣傳廣告投入巨大，力求創立馳名品牌形象的企業來説，具有實質性的戰略意義。

根據我國《商標法》 ^[1]  （2001年10月27日第二次修訂版）第五十一條的規定“註冊商標的專用權，以核准註冊的商標和核定使用的商品為限”。很顯然，商標專用權的範圍是受到嚴格限制的，它不涉及非類似的商品或服務。從本質上講，商標侵權行為一般僅限於有競爭關係的同一種或類似的商品和服務，在無競爭關係的非類似商品或者服務上使用與他人商標相同或相似的商標，一般不構成侵權。因此，在現實的市場活動中，常常有人有意或無意的利用了這一點，他們不想自己付出辛勤努力，而是隨意複製或模仿他人具有獨創性的商標，尤其是具有一定知名度的商標，使用或註冊在與該商標核定使用的商品或服務之外的其他類別的商品或服務上，企圖借用知名商標品牌多年苦心經營而形成的影響力“搭便車”，以欺騙公眾，獲取不正當競爭的利益。這種“克隆”商標的現象是當今市場活動中較普遍存在的，它極有可能引起消費者對商品出處或企業的混淆，嚴重影響商標權所有人的商標信譽或企業信譽。

對於這一類商標被不正當“克隆”的現象，我國的相關法律法規文件如《商標法》 ^[1]  （2001年10月27日第二次修訂版）第十三條，第三十一條，第四十一條，《反不正當競爭法》 ^[2]  第五條第（二）、第二十一條第二款，國家工商行政管理局頒佈的《關於禁止仿冒知名商品特有的名稱、裝潢的不正當競爭行為的若干規定》（1995年7月6日）和《馳名商標認定和管理暫行規定》（1996年8月14日）以及《關於商標行政執法中若干問題的意見》第十一條等，對此已有相應法律上的規定和特殊保護措施，但是它僅限於“被公眾所熟知”的知名度較高、顯著性較強的商標，而且其“知名度和顯著性”程度的具體定性除了已被國家或地方工商行政管理機關認定的“馳名商標”外，由工商行政管理機關針對個案的實際情況，綜合因素判定。而對於知名度尚不高或尚無法確定的商標來説，則無法保護。

因此，註冊防禦商標對一些商標具有獨創性，宣傳廣告投入巨大，力求創立馳名品牌形象的企業來説，具有實質性的戰略意義。

我國《商標法》對註冊防禦商標的問題未作規定。對於尚未達到工商行政管理機關認定“馳名”程度的商標，在註冊防禦性商標時應注意以下問題：

1、商標構成要素是否具備獨特的顯著特徵。由於防禦商標需要在多個不同的非類似商品或服務的類別中進行註冊，如果商標缺乏獨特的顯著特徵或者顯著特徵較弱，則很有可能在某些類別的商品或服務中已有相同或相近似的商標註冊在先而無法註冊，即使獲准註冊的話，也極有可能因自身先天不足，而無法對主商標起到防禦保護作用。

2、《商標法》 ^[1]  第四十四條第（4）項規定“連續三年停止使用的”商標有面臨被撤消的可能。註冊防禦商標的目的，並非是要立即使用這些商標，而是限制他人在某些其他相關類別的商品或服務上使用或註冊與主商標（被防禦商標）相同或相近似的商標，起到一定的防禦保護作用，同時又能為未來企業發展預留“伏筆”。所以，註冊防禦商標時必須考慮到如何按照《商標法實施條例》 ^[4]  第三十九條第二款的規定“使用”商標，否則就失去其存在的意義了。從實質上説，《商標法實施條例》中所指的“使用”涵蓋的範圍非常廣。事實上，除了商標註冊人已不存在或商標已被廢棄的情況外，一個有用途的商標因“未使用”原因而被國家工商行政管理局商標局撤消的先例是極少的。

但是，對於已被國家工商行政管理局認定為全國性“馳名商標”的， 則有別於一般商標，具有一些其他特殊性的法律保護措施。

版權的取得有兩種方式：自動取得和登記取得。在中國，按照著作權法 ^[3]  規定，作品完成就自動有版權。著作權人可以禁止或許可：

1、以各種形式對各種著作進行重製，例如以印刷或錄音的方式重製語文著作或音樂著作。

2、將其著作公開口述、演出，例如將戲劇及表演著作或音樂著作公開演出、將語文著作公開口述等等。

3、將其著作通過無線電、有線或衞星或因特網加以公開播送、公開傳輸。

4、對其視聽著作公開上映；對其攝影著作、美術著作、圖形著作加以公開展示。

5、將其著作翻譯成其他語文，或對其加以改編，例如將小説改編成影視劇本、將英文版本改譯為中文版本。

在這個知識產權的時代，越來越多的企業開始註冊商標了，越來越多的消費者也開始注重生活質量，開始關注名牌，關注馳名商標了。一個企業要想壯大就必須有屬於自己企業的商標。

第一：從廣義上講，商標通過對商標註冊人加以獎勵，使其獲得承認和經濟效益，而對全世界的積極和進取精神起到促進作用。

第二：商標通過確保人享有用以標明商品或服務，或者許可他人使用以獲取報酬的專用權，而使商標註冊人受到保護。保護期限長短不一，但期滿之後，只要另外繳付費用，即可對商標予以續展，次數不限。是由法院來實施的，在大多數制度中，法院有權制止行為。

第三：商標保護還可阻止諸如假冒者之類的不正當競爭者用相似的區別性標記來推銷低劣或不同產品或服務的行為。這一制度能使有技能、有進取心的人們在儘可能公平的條件下進行商品和服務的生產與銷售，從而促進國際貿易的發展。