羅馬私法中的過錯要素

本文是耶林於1867年受吉森法學院之邀，為紀念該法學院常委、教務長、刑法學家Birnbaum教授獲得教授席位五十週年而作，後收錄於耶林的《法律文集》。比較法學者JeaRLimpens教授認為，違法性與過錯的區分可以追溯到本文。耶林在本文中區分了兩種不法（URrecht），即主觀不法和客觀不法。主觀不法是指因行為人的主觀過錯造成的不法狀態；客觀不法是指行為人不存在主觀過錯的不法狀態。

讀《羅馬私法中的過錯要素》就像看到人類文明的進步和發展。在法律的起始階段，刑罰的概念是十分具有優勢的。刑法作為所有法律的最後堅實的保障，為其他部門法創造了實施的後盾。而法律的進步就在於刑罰的不斷收縮以及刑罰概念的不斷進化。法律的進步則從某種程度上是體現人類的教養：這是人類從野蠻、盲目的狂熱和復仇心向節制、自制和正義的進步。過錯觀念在古法中似乎就是必須懲罰的，在每一種法律關係當中都要予以重視。歷經發展，過錯概念在新法中得以適用和實現，它在不同的法律關係中起作用的方式是各不相同的。在侵權訴訟中，對於未成年人、精神病人和動物，不知道其行為的人不承擔任何責任。但在動物情況下，主人如果有過錯則要承擔過錯責任；在精神病人情況下，對其負有照顧義務的人在同樣的條件下也要承擔責任。在緊急避險中，緊急情況下，為了較大的利益而不得已放棄或侵害較小的利益產生的損害，由於無過錯，則無懲罰，不存在損害賠償的義務。

這些觀點直接影響了德國民法典中侵權行為法的制定。對我國侵權責任法的制定也有諸多的借鑑意義。

魯道夫·馮·耶林　Rudolph von Jhering　（1818-1892）　 ，1818年8月22日出生於德國奧裏希（Aurichn）的一個古老的法學世家，曾先後在海德堡、哥廷根、慕尼黑和柏林等地的法學院接受法學教育。1842年在柏林大學獲得博士學位，之後歷任柏林（Berlin）、巴塞爾（Basel）、羅斯托克（Rostock）、基爾（Kiel）和吉森（Giessen）大學的教職。

1868年，耶林接受了奧匈帝國首都維也納大學羅馬法教授的教席。講課極受學生歡迎，甚至吸引了許多慕名而來的社會各界人士以及政府高層官員。 前德國哥廷根大學教授維亞克爾曾評價過，“要想在短時間內將耶林的功績記載下來，並不是一件容易的事情”。耶林在1852-1863年陸續出版的《羅馬法的精神》（全四卷），以其卓爾不羣為他贏得了巨大聲譽。

1872年耶林返回德國並進入哥廷根大學。在這裏他一直工作到去世。在離開維也納前，耶林在維也納法學會上發表了一篇演講——“為權利而鬥爭”。這篇演講獲得了極大的成功，兩年內即印到了十二版，此後又被譯為二十多種文字，也是最早被翻譯成中文引入中國法學界的一篇文章。在耶林晚年，又出版了他的宏偉鉅著《法的目的》（全二卷）。耶林以其不朽成就，得以與薩維尼、祁克並列，成為19世紀西歐最偉大的法學家，其思想不僅對西歐，而且對全世界都產生了巨大的影響。