定金合同

定金是在合同訂立時或在合同履行前當事人約定一方預先給付對方一定數量的金錢，以保障合同債權實現的一種擔保方式。

定金合同是一種特殊的合同，它具有合同的共性，同時它又具有合同共性以外的特徵。

1、從屬性。定金合同屬於從合同的一種，從屬性質表現為：定金合同的有效以主合同之有效為前提，主合同無效，定金合同必然無效，而定金合同無效，主合同並不因此無效。

2、實踐性，定金合同是實踐合同，它是以定金的交付為合同的成立要件。

3、要式性，定金應當以書面形式約定。

定金的數額屬於合同意思自治的範疇，原則上由當事人自行約定。但《擔保法》第91條對其作出了限制性規定：定金數額不得超過主合同標的額的20%，超過的部分無效。

同時，由於定金合同屬於實踐合同，即除當事人意思表示一致外，尚需實際交付定金才能成立的合同。

《擔保法司法解釋》第119條實際交付的定金數額多於或者少於約定數額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議並拒絕接受定金的，定金合同不生效。

定金罰則是指給付定金方不履行合同義務的，無權請求返還定金；接受定金方不履行合同義務的，應當雙倍返還定金的一種懲罰方式。

當事人一方不完全履行合同的，應按照未履行部分所佔合同約定內容的比例，適用定金罰則。

《中華人民共和國民法典》 ^[1] 

第五百八十六條 當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。定金合同自實際交付定金時成立。

定金的數額由當事人約定；但是，不得超過主合同標的額的百分之二十，超過部分不產生定金的效力。實際交付的定金數額多於或者少於約定數額的，視為變更約定的定金數額。

第五百八十七條 債務人履行債務的，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現合同目的的，無權請求返還定金；收受定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現合同目的的，應當雙倍返還定金。

第五百八十八條 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數額的損失。

1、審查主合同的效力

定金合同是主合同的從合同，主合同無效，則定金合同無效。因此在簽訂定金合同時應注意審查主合同是否有效，以保證所簽訂的定金合同有效。

2、合同簽訂時主體

定金合同簽訂時的主體應當與主合同的簽訂主體保持一致，因定金合同是主合同的從合同，主體不一致，定金合同則無法起到擔保的作用。

3、定金合同應當以書面的形式簽訂

根據《擔保法》第九十條的規定，定金應當以書面形式約定。

4、應當在合同中明確約定交付的期限

合同當事人應在定金合同簽訂之日起一定期限內交付定金，因此在約定交付定金的期限時，必須明確、具體。

5、應當在合同中明確約定交付的方式

定金合同從實際交付定金之日起生效，所以合同當事人應當在定金合同中約定交付定金的方式。

6、定金數額不得超過主合同標的額的20%

定金的具體數額應當由當事人約定，但不能超過主合同標的額的20%，超過部分無效。

7、明確款項的性質，標明“定金”字樣

簽訂定金合同應當標明“定金”字樣。“訂金”、“誠意金”、“預付款”、“認購金”等字樣不具備定金的性質，不發生定金的效力。

8、合同中約定的違約金和定金不能混淆

違約金屬於違約責任，定金則屬於擔保方式，兩者不能混同。《合同法》第116條對違約金和定金的適用做出了具體規定。

9、違約責任的約定應當具有可操作性

在合同中違約責任的約定應當具有可操作性，在發生爭議時才能便於執行。

10、合同中明確約定合同解除、終止條款

合同中沒有關於合同解除、終止或提前終止的條款，將造成簽訂合同容易，解除合同困難的狀況。因此，有關合同解除、終止和提前終止的條款應力求細化、全面。