風險刑法的反思與批判

受風險社會理論影響，我國刑法學界湧現出以預防為目的導向、以安全為首要價值的風險刑法理論思潮，並希冀以此為契機開啓一場宏大的刑法變革進程。本書肯定風險社會中風險的特殊性，亦贊同法律必將隨社會發展而不斷變遷，並認為學者們把握時代脈搏所進行的敏鋭思考具有重要意義。然而，立足於我國當下的社會發展與法治建設進程，以人權保障為核心的傳統刑法觀念依然需要被反覆重申，本書正是基於此種考量，對風險刑法的社會學依據、現實依據、價值取向、立法追求四個方面展開全面反思，檢視其中與自由價值漸行漸遠的“風險”學説。

《風險刑法的反思與批判》試圖在複雜中國的現實背景下，探究風險社會中傳統刑法應當堅守的基本立場，劃定刑法變革不可逾越的底線。這一論證相繼在三個層面展開:第*層面通過研究風險法治範式的轉換繼而肯定風險語境下刑法謙抑的價值；第二層面通過界定法益概念的邊界繼而實現法益的批判立法機能；第三層面通過劃定新型危害行為的入罪標準繼而限定刑法處罰範圍。在反思風險刑法理論的同時，傳統刑法應當如何從刑法外部和刑法內部發展出更具約束力的自由保障機制同樣值得思考。

李琳，河南新密人，西安交通大學法學院講師。2009年9月至2012年7月就讀於西北政法大學刑事法學院，獲刑法學碩士學位；2012年9月至2016年6月就讀於東南大學法學院，獲法學博士學位。曾在《法學評論》 《法學論壇》 等期刊發表學術論文數篇，主要研究方向為刑法學、國際刑法學。 ^[1] 

序　芬馥歇蘭若

清越奪琳珪

引　言

第一章　風險刑法的研究現狀

第一節　風險刑法的源起

第二節　風險刑法的基本理論

一、傳統刑法遭遇的“風險”困境

二、風險刑法的變革主張

三、風險刑法的立法體現

第三節　風險刑法面臨的質疑

一、風險刑法社會學依據之反駁

二、風險刑法自身所具有的風險

第四節　小結

第二章　風險刑法的原貌探尋

第一節　風險刑法的社會學依據：風險社會

一、風險社會的“風險”內涵

二、風險社會的生成邏輯

三、風險社會與中國

第二節　從風險社會到風險刑法

一、“風險”並非溝通風險社會與風險刑法的橋樑

二、風險社會景象是風險刑法的現實語境

第三節　小結

第三章　風險刑法的現實依據：“風險”與“不安”

第一節　“抵禦風險”並非變革刑法的充分要件

一、“風險社會”抑或“焦慮社會”

二、“風險”難以被刑法所化解

第二節　“安全感”並非刑法保護之法益

一、“安全感”的主觀特性

二、“安全感”法益化導致法益刑事政策機能的喪失

三、“安全感”法益化導致民粹主義的刑事立法

第三節　小結

第四章　風險刑法的價值取向：安全凌駕於自由

第一節　風險刑法犯罪觀之反思與批判

一、風險刑法犯罪觀的代表性學説：“風險誘致説”

二、風險刑法對法益侵害説的質疑：法益概念將被終結

第二節　風險刑法責任觀之反思與批判

一、風險刑法對責任原則的突破

二、風險社會中責任原則之堅守

第三節　風險刑法刑罰觀之反思與批判

一、風險刑法與目的刑論的契合

二、風險刑法對報應刑論的排斥

三、積極的一般預防理論的濫用

第四節　小結

第五章　風險刑法的立法追求：犯罪圈的不斷擴張

第一節　風險刑法擴張犯罪圈的主要手段：抽象危險犯

一、風險刑法論者支持抽象危險犯的理由

二、抽象危險犯不能無限擴張刑法的處罰範圍

第二節　風險刑法立法模式的轉變：法定犯時代的到來

一、法定犯與自然犯的區分

二、法定犯時代與風險刑法理論的關聯互動

三、法定犯不斷擴張的隱患及其限制

第三節　風險刑法擴張犯罪圈的實踐效果

一、醉駕型危險駕駛罪

二、恐怖活動犯罪

三、環境犯罪

第四節　小結

第六章　風險社會中傳統刑法的堅守

第一節　風險社會中的刑法定位

一、我國風險管理的現狀與不足

二、風險語境下法治範式的轉換

三、風險語境下刑法謙抑的價值

第二節　風險社會中的法益批判立法機能

一、法益概念之界定

二、法益批判立法機能之實現——以《修（九）》為視角

第三節　風險社會中新型危害行為入罪標準之確定

一、風險社會中新型危害行為入罪標準之理論辨析

二、風險社會中新型危害行為入罪標準之確立：以反對“毒駕入刑”為例證之分析

第四節　小結

結　語

參考文獻

後　記