違法性

在德日的刑法學説中，構成要件本來是將反社會的行為類型化加以規定的，因此符合構成要件的行為，通常就可以推定其違法；但也存在着例外的情況，即違法阻卻事由的存在，包括正當防衞、緊急避險等其他正當化事由。在邏輯順序上，首先，具有構成要件符合性的行為足以成為犯罪，而在違法性的判斷上，可能存在着阻卻事由而使其不構成犯罪。

違法性判斷，是一種個別的、非具體的、非定型的以及客觀的判斷，對違法性的判斷，一般是從消極的角度進行的，對犯罪行為違法性的積極認定在司法實踐中是不存在的。行為具備構成要件該當性還不屬於犯罪，是否構成犯罪，還須考察行為是否具有違法性。