公證

所謂公證，是指公證機關依據自然人、法人或者其他組織的申請，依照公證法律、法規規定的法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動和過程。關於公證活動、程序、組織等規範內容構成了公證制度。公證制度是國家預防糾紛、維護法治、鞏固法律和社會秩序的一種法律手段。

第一章　總　則

第一條　為規範公證活動，保障公證機構和公證員依法履行職責，預防糾紛，保障自然人、法人或者其他組織的合法權益，制定本法。

第二條　公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。

第三條　公證機構辦理公證，應當遵守法律，堅持客觀、公正的原則。

第四條　全國設立中國公證協會，省、自治區、直轄市設立地方公證協會。中國公證協會和地方公證協會是社會團體法人。中國公證協會章程由會員代表大會制定，報國務院司法行政部門備案。

公證協會是公證業的自律性組織，依據章程開展活動，對公證機構、公證員的執業活動進行監督。

第五條　司法行政部門依照本法規定對公證機構、公證員和公證協會進行監督、指導。

第二章　公證機構

第六條　公證機構是依法設立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。

第七條　公證機構按照統籌規劃、合理佈局的原則，可以在縣、不設區的市、設區的市、直轄市或者市轄區設立；在設區的市、直轄市可以設立一個或者若干個公證機構。公證機構不按行政區劃層層設立。

第八條　設立公證機構，應當具備下列條件：

（一）有自己的名稱；

（二）有固定的場所；

（三）有二名以上公證員；

（四）有開展公證業務所必需的資金。

第九條　設立公證機構，由所在地的司法行政部門報省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門按照規定程序批准後，頒發公證機構執業證書。

第十條　公證機構的負責人應當在有三年以上執業經歷的公證員中推選產生，由所在地的司法行政部門核准，報省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門備案。

第十一條　根據自然人、法人或者其他組織的申請，公證機構辦理下列公證事項：

（一）合同；

（二）繼承；

（三）委託、聲明、贈與、遺囑；

（四）財產分割；

（五）招標投標、拍賣；

（六）婚姻狀況、親屬關係、收養關係；

（七）出生、生存、死亡、身份、經歷、學歷、學位、職務、職稱、有無違法犯罪記錄；

（八）公司章程；

（九）保全證據；

（十）文書上的簽名、印鑑、日期，文書的副本、影印本與原本相符；

（十一）自然人、法人或者其他組織自願申請辦理的其他公證事項。

法律、行政法規規定應當公證的事項，有關自然人、法人或者其他組織應當向公證機構申請辦理公證。

第十二條　根據自然人、法人或者其他組織的申請，公證機構可以辦理下列事務：

（一）法律、行政法規規定由公證機構登記的事務；

（二）提存；

（三）保管遺囑、遺產或者其他與公證事項有關的財產、物品、文書；

（四）代寫與公證事項有關的法律事務文書；

（五）提供公證法律諮詢。

第十三條　公證機構不得有下列行為：

（一）為不真實、不合法的事項出具公證書；

（二）毀損、篡改公證文書或者公證檔案；

（三）以詆譭其他公證機構、公證員或者支付回扣、佣金等不正當手段爭攬公證業務；

（四）泄露在執業活動中知悉的國家秘密、商業秘密或者個人隱私；

（五）違反規定的收費標準收取公證費；

（六）法律、法規、國務院司法行政部門規定禁止的其他行為。

第十四條　公證機構應當建立業務、財務、資產等管理制度，對公證員的執業行為進行監督，建立執業過錯責任追究制度。

第十五條　公證機構應當參加公證執業責任保險。

第三章　公證員

第十六條　公證員是符合本法規定的條件，在公證機構從事公證業務的執業人員。

第十七條　公證員的數量根據公證業務需要確定。省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門應當根據公證機構的設置情況和公證業務的需要核定公證員配備方案，報國務院司法行政部門備案。

第十八條　擔任公證員，應當具備下列條件：

（一）具有中華人民共和國國籍；

（二）年齡二十五週歲以上六十五週歲以下；

（三）公道正派，遵紀守法，品行良好；

（四）通過國家統一法律職業資格考試取得法律職業資格；

（五）在公證機構實習二年以上或者具有三年以上其他法律職業經歷並在公證機構實習一年以上，經考核合格。

第十九條　從事法學教學、研究工作，具有高級職稱的人員，或者具有本科以上學歷，從事審判、檢察、法制工作、法律服務滿十年的公務員、律師，已經離開原工作崗位，經考核合格的，可以擔任公證員。

第二十條　有下列情形之一的，不得擔任公證員：

（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力的；

（二）因故意犯罪或者職務過失犯罪受過刑事處罰的；

（三）被開除公職的；

（四）被吊銷公證員、律師執業證書的。

第二十一條　擔任公證員，應當由符合公證員條件的人員提出申請，經公證機構推薦，由所在地的司法行政部門報省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門審核同意後，報請國務院司法行政部門任命，並由省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門頒發公證員執業證書。

第二十二條　公證員應當遵紀守法，恪守職業道德，依法履行公證職責，保守執業秘密。

公證員有權獲得勞動報酬，享受保險和福利待遇；有權提出辭職、申訴或者控告；非因法定事由和非經法定程序，不被免職或者處罰。

第二十三條　公證員不得有下列行為：

（一）同時在二個以上公證機構執業；

（二）從事有報酬的其他職業；

（三）為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關係的公證；

（四）私自出具公證書；

（五）為不真實、不合法的事項出具公證書；

（六）侵佔、挪用公證費或者侵佔、盜竊公證專用物品；

（七）毀損、篡改公證文書或者公證檔案；

（八）泄露在執業活動中知悉的國家秘密、商業秘密或者個人隱私；

（九）法律、法規、國務院司法行政部門規定禁止的其他行為。

第二十四條　公證員有下列情形之一的，由所在地的司法行政部門報省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門提請國務院司法行政部門予以免職：

（一）喪失中華人民共和國國籍的；

（二）年滿六十五週歲或者因健康原因不能繼續履行職務的；

（三）自願辭去公證員職務的；

（四）被吊銷公證員執業證書的。

第四章　公證程序

第二十五條　自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，可以向住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地的公證機構提出。

申請辦理涉及不動產的公證，應當向不動產所在地的公證機構提出；申請辦理涉及不動產的委託、聲明、贈與、遺囑的公證，可以適用前款規定。

第二十六條　自然人、法人或者其他組織可以委託他人辦理公證，但遺囑、生存、收養關係等應當由本人辦理公證的除外。

第二十七條　申請辦理公證的當事人應當向公證機構如實説明申請公證的事項的有關情況，提供真實、合法、充分的證明材料；提供的證明材料不充分的，公證機構可以要求補充。

公證機構受理公證申請後，應當告知當事人申請公證事項的法律意義和可能產生的法律後果，並將告知內容記錄存檔。

第二十八條　公證機構辦理公證，應當根據不同公證事項的辦證規則，分別審查下列事項：

（一）當事人的身份、申請辦理該項公證的資格以及相應的權利；

（二）提供的文書內容是否完備，含義是否清晰，簽名、印鑑是否齊全；

（三）提供的證明材料是否真實、合法、充分；

（四）申請公證的事項是否真實、合法。

第二十九條　公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料，按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的，應當進行核實，或者委託異地公證機構代為核實，有關單位或者個人應當依法予以協助。

第三十條　公證機構經審查，認為申請提供的證明材料真實、合法、充分，申請公證的事項真實、合法的，應當自受理公證申請之日起十五個工作日內向當事人出具公證書。但是，因不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關情況的，所需時間不計算在期限內。

第三十一條　有下列情形之一的，公證機構不予辦理公證：

（一）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有監護人代理申請辦理公證的；

（二）當事人與申請公證的事項沒有利害關係的；

（三）申請公證的事項屬專業技術鑑定、評估事項的；

（四）當事人之間對申請公證的事項有爭議的；

（五）當事人虛構、隱瞞事實，或者提供虛假證明材料的；

（六）當事人提供的證明材料不充分或者拒絕補充證明材料的；

（七）申請公證的事項不真實、不合法的；

（八）申請公證的事項違背社會公德的；

（九）當事人拒絕按照規定支付公證費的。

第三十二條　公證書應當按照國務院司法行政部門規定的格式製作，由公證員簽名或者加蓋簽名章並加蓋公證機構印章。公證書自出具之日起生效。

公證書應當使用全國通用的文字；在民族自治地方，根據當事人的要求，可以製作當地通用的民族文字文本。

第三十三條　公證書需要在國外使用，使用國要求先認證的，應當經中華人民共和國外交部或者外交部授權的機構和有關國家駐中華人民共和國使（領）館認證。

第三十四條　當事人應當按照規定支付公證費。

對符合法律援助條件的當事人，公證機構應當按照規定減免公證費。

第三十五條　公證機構應當將公證文書分類立卷，歸檔保存。法律、行政法規規定應當公證的事項等重要的公證檔案在公證機構保存期滿，應當按照規定移交地方檔案館保管。

第五章　公證效力

第三十六條　經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻該項公證的除外。

第三十七條　對經公證的以給付為內容並載明債務人願意接受強制執行承諾的債權文書，債務人不履行或者履行不適當的，債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請執行。

前款規定的債權文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執行，並將裁定書送達雙方當事人和公證機構。

第三十八條　法律、行政法規規定未經公證的事項不具有法律效力的，依照其規定。

第三十九條　當事人、公證事項的利害關係人認為公證書有錯誤的，可以向出具該公證書的公證機構提出複查。公證書的內容違法或者與事實不符的，公證機構應當撤銷該公證書並予以公告，該公證書自始無效；公證書有其他錯誤的，公證機構應當予以更正。

第四十條　當事人、公證事項的利害關係人對公證書的內容有爭議的，可以就該爭議向人民法院提起民事訴訟。

第六章　法律責任

第四十一條　公證機構及其公證員有下列行為之一的，由省、自治區、直轄市或者設區的市人民政府司法行政部門給予警告；情節嚴重的，對公證機構處一萬元以上五萬元以下罰款，對公證員處一千元以上五千元以下罰款，並可以給予三個月以上六個月以下停止執業的處罰；有違法所得的，沒收違法所得：

（一）以詆譭其他公證機構、公證員或者支付回扣、佣金等不正當手段爭攬公證業務的；

（二）違反規定的收費標準收取公證費的；

（三）同時在二個以上公證機構執業的；

（四）從事有報酬的其他職業的；

（五）為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關係的公證的；

（六）依照法律、行政法規的規定，應當給予處罰的其他行為。

第四十二條　公證機構及其公證員有下列行為之一的，由省、自治區、直轄市或者設區的市人民政府司法行政部門對公證機構給予警告，並處二萬元以上十萬元以下罰款，並可以給予一個月以上三個月以下停業整頓的處罰；對公證員給予警告，並處二千元以上一萬元以下罰款，並可以給予三個月以上十二個月以下停止執業的處罰；有違法所得的，沒收違法所得；情節嚴重的，由省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門吊銷公證員執業證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）私自出具公證書的；

（二）為不真實、不合法的事項出具公證書的；

（三）侵佔、挪用公證費或者侵佔、盜竊公證專用物品的；

（四）毀損、篡改公證文書或者公證檔案的；

（五）泄露在執業活動中知悉的國家秘密、商業秘密或者個人隱私的；

（六）依照法律、行政法規的規定，應當給予處罰的其他行為。

因故意犯罪或者職務過失犯罪受刑事處罰的，應當吊銷公證員執業證書。

被吊銷公證員執業證書的，不得擔任辯護人、訴訟代理人，但系刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟當事人的監護人、近親屬的除外。

第四十三條　公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關係人造成損失的，由公證機構承擔相應的賠償責任；公證機構賠償後，可以向有故意或者重大過失的公證員追償。

當事人、公證事項的利害關係人與公證機構因賠償發生爭議的，可以向人民法院提起民事訴訟。

第四十四條　當事人以及其他個人或者組織有下列行為之一，給他人造成損失的，依法承擔民事責任；違反治安管理的，依法給予治安管理處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）提供虛假證明材料，騙取公證書的；

（二）利用虛假公證書從事欺詐活動的；

（三）偽造、變造或者買賣偽造、變造的公證書、公證機構印章的。

第七章　附　則

第四十五條　中華人民共和國駐外使（領）館可以依照本法的規定或者中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規定，辦理公證。

第四十六條　公證費的收費標準由省、自治區、直轄市人民政府價格主管部門會同同級司法行政部門制定。

第四十七條　本法自2006年3月1日起施行。

按照公證法的規定,公證機構從事以下公證活動：

（一）證明合同（契約）、委託、遺囑等法律行為；

（二）證明法律行為以外的法律文書:一切在法律上有效的文書均可公證證明，書面形式的法律行為也是法律文書。

（三）證明法律事實:凡引起法律關係產生、變更和消滅的事實均可公證證明。法律事實分行為和事件兩類:行為以人的意志為轉移，事件是不以人的意志為轉移的。公證證明法律事實主要是證明法律事件，指的是事實的發生與人們意志無關但可引起一定法律後果的事件，如死亡；

（四）證明非爭議性事實:某些事實並不一定發生法律後果,但為避免日後可能發生爭議，亦得公證證明。如證明某人的住所地或居所地，證明親屬關係；

（五）對於追償債款、物品的文書，認為無疑義的，在該文書上證明有強制執行的效力；

（六）證據保全:在當事人提起訴訟之前，出現了證據可能滅失或者以後難以取得的情況,當事人為準備將來進行訴訟的需要，可以申請公證處採取措施，保全證據；

（七）保管遺囑、保管文件；

（八）辦理與公證行為有關的輔助性工作，代當事人起草申請公證的文書；

（九）根據當事人的申請和國際慣例辦理其他公證行為。

其一，《民事訴訟法》和《公證法》規定,對於公證證明的事項“人民法院應當作為認定案件事實的依據”表明公證證明具有約束法院認定案件事實的效力，由此也產生了法院在認定事實方面的作為義務。如果當事人在訴訟中提出了與案件主要事實或要件事實有關聯的經公證的法律行為、法律事實和文書，法院就有將其作為事實認定的義務。在沒有否定該公證證明的例外情形時，法院不予認定的,法院的審理就違反了民事訴訟法和公證法，構成事實認定上的錯誤，是當事人上訴和再審的理由。（《民事訴訟法》第153條第3項;第179條第1款第2項）一旦原審存在這樣的錯誤,上訴法院就應當撤銷原判發回重審或自行改判;再審法院應當根據申訴人的申訴提起再審，通過再審程序加以糾正。檢察機關也可以就此提起抗訴要求法院啓動再審。原審法官沒有根據法律規定對公證證明作為案件事實依據的，屬於錯案，按照現行的錯案追究制，應當予以追究，審理法官應承擔相應的錯案責任。

其二，公證證明的法律效力對案件事實的認定而言是一種義務,對提出公證證明的當事人而言就具有免證的法律效果。免證效果是從當事人提出證據行為的責任（主觀證明責任）和當事人證明的結果責任（客觀證明責任）兩個方面來講的。這一點可以從《民事訴訟法》第67條和《公證法》第36條的規定邏輯地推出。主觀證明責任強調的是當事人對自己的主張提出證據證明自己主張的要求（《民事訴訟法》第64條第1款），而客觀證明責任強調的是當作為裁判依據的事實處於真偽不明時,應當由哪一方承擔由此產生的不利後果。為了進一步予以明確這一法律效力，《最高人民法院關於民事訴訟證據若干規定》第9條第6項中作出了規定。該司法解釋第9條第1款規定：“下列事實，當事人無需舉證證明：（一）眾所周知的事實;（二）自然規律及定理;（三）根據法律規定或者已知事實和日常生活經驗法則，能推定出的另一事實；（四）已為人民法院發生法律效力的裁判所確認的事實;（五）已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實;（六）已為有效公證文書所證明的事實。”第2款規定:“前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項，當事人有相反證據足以推翻的除外。”《最高人民的關於民事訴訟證據的若干規定》第9條第1款是從行為意義上證明責任的角度強調行為意義上證明責任的免除。針對公證證明的情形，也就是説，當事人只要向人民法院提出了經公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院就應當將其作為認定案件事實的根據，而無須當事人再提出證明該爭議案件事實的其他證據。這就免除了根據《民事訴訟法》第64條的規定要求——當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。從當事人的事實主張和提供證據的關係來看，當事人的事實主張一旦有了公證證明，即使當事人沒有為此提供證據證明,也不會因此導致該主張不能成立。

其三，公證證明的效力還體現為，法院對公證證明事實的實質審查判斷的自由裁量權的限制或排除。眾所周知，在訴訟中，法官面對當事人提出的各種證據都具有審查判斷的權力，通過審查判斷該證據與所要證明的案件事實之間的客觀聯繫，確定該證據是否具有證據能力或證據資格（確定什麼的證據事實或證據材料能夠進入司法程序或審判程序），確認該證據證明力的大小（判定特定證據能夠證明案件事實的程度）。對於證據關聯性、證據能力的有無和證明力大小，法官的判斷原則上根據經驗法則予以心證裁量，在理論上稱為自由心證原則。〔3〕但各國也根據具體情形對法官的這種自由裁量進行限制，尤其是在證據能力方面，限制更多一些。這種根據法律規定明確確定其證據能力、證明力的原則也稱為法定證據原則。〔4〕從法律規定的公證證明的效力來看,應該説法官對於公證證明的事實審查判斷受到相當的限制，即只要公證證明的事實與案件事實有關聯,其證據能力和證明力的大小就沒有多少自由裁量的餘地，一般地説是排除了法官的自由心證。

所謂公證證據保全,是指公證機構依法對與申請人權益有關的、有法律意義的證據、行為加以提取、收存、固定、描述的行為。

“公證證據保全”不同於以往人們在規範性文件和公證實務中使用的“證據保全公證”這一概念。後者是對一種公證證明行為的概括，前者是對一種證據保全方式的概括，兩者在性質上是截然不同的。筆者將公證證據保全界定為公證機構的一項事務和職能。它表達和概括的是公證機構對預防糾紛、解決糾紛有意義的證據實施保全的職能和權限。這一職能不同於公證機構單純對當事人或申請人的證據保全予以證明的證明職能。遺憾的是，一直以來，人們在使用證據保全公證這一概念時，實際上將公證機構實施證據保全的職能也納入了這一概念之中，從而造成了公證機構兩種職能的混淆。導致這一問題發生的主要原因是，現行公證法對公證機構證據保全職能規定的模糊。從某種意義上講，是因為立法時人們對這一職能的疏忽或猶豫所致。現實中公證機構的證據保全作為是基於社會實踐訴求而被動推導出來的。

《公證法》第2條規定:“公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。”該條非常明確地將公證界定為“證明活動”。又根據《公證法》第11條的規定，證據保全為公證的事項之一。從法條語義解釋的角度，將這兩條規定聯繫起來，自然就可以得出這樣的結論:證據保全公證是公證機關對證據保全這類特定行為的證明活動。也就是説，證據保全是公證機構證明活動的對象或客體,作為證明對象或客體的證據保全行為是當事人或申請人實施的，而非公證機構，這一點應當特別注意。但是，按照中國公證員協會的規範性文件——《指導意見（修訂）》的表述，保全證據公證在內涵上就有所不同了。該意見相當明確地將公證機構自己的證據保全行為與對證據保全行為的證明活動區分開來了。根據《指導意見（修訂）》第2條的規定:“保全證據公證是指公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請,依法對與申請人權益有關的、有法律意義的證據、行為過程加以提取、收存、固定、描述或者對申請人的取證行為的真實性予以證明的活動。”根據這一表述，保全證據公證包括了兩類行為:一類是公證機構依法對與申請人權益有關的、有法律意義的證據、行為加以提取、收存、固定、描述的行為;另一類是對申請人的取證行為的真實性予以證明的行為。十分明顯，《指導意見》第2條通過“或者”這種表示並列的虛詞將兩類行為區別開來,並且在表述上將後一類行為明確界定為證明活動。這種表述實際上將公證機構對有法律意義的證據、行為加以提取、收存、固定、描述的行為排除在證明活動之外，構成一種不同於證明行為的法律行為。

證據保全的目的是公正、有效地解決糾紛,將這種具有預防性功能的職能賦予公證機構是妥當的，公證機構是一種提供預防糾紛服務機能的社會組織，而證據保全是一項有效預防糾紛的措施。公證機構的廣泛性和公信力使公證機構有條件行使這一職能。

公證書；公證處；證據保全