債是法鎖：債法要義

《債是法鎖-債法要義》從羅馬法上“債是法鎖”的法諺出發，圍繞意大利現行債法的動態結構，依次討論債的特性、債的發生原因、債的主體、客體、正確行事義務、履行、債權人遲延、不履行、債的消滅、債的主體變更等基本內容，勾勒出了意大利現代債法制度的基本要義。通過對意大利實證法的規範梳理，作者不僅論證了意大利現代債法制度和羅馬法之間的“血脈聯繫”，而且揭示了債的本質內容：債是一種“法鎖”，一種拘束特定債權人債務人的法律關係，而非債權或債務的簡單相加。

《債是法鎖-債法要義》以極為簡練的語言，清晰地呈現出意大利債法的整個脈絡體系和核心規則安排，呈現出羅馬法“債是法鎖”核心理念在具體制度上的展開空間，對研究中國民法典編纂中債法規則的體例和具體制度安排大有裨益

阿雷西奧·扎卡利亞（Alessio Zaccaria）教授，意大利著名民法學家。曾任意大利維羅納大學法學院院長。現任維羅納大學民法教授，歐洲私法教學中心主任（受歐盟“Robert Schuman”計劃資助），意大利刊物Studium Iuris主編，德國法學刊物Zeitschrift für Gemeinschaftsprivatrecht（GPR）顧問委員會委員等。2014年，經意大利議會選舉，以高票當選意大利zuigao司法官委員會參事。扎卡利亞教授長期從事意大利現代民法制度的研究，尤其在債法、物權法、家庭法領域有非常精深的造詣，擔任多部法典評註的負責人和核心撰稿人，並執筆了意大利權wei民法典評註“Commentario Cian-Trabucchi”債法部分的全部內容。

陸青，浙江上虞人。華東政法學院民商法專業學士、碩士，意大利維羅納大學法學博士，浙江大學光華法學院民商法研究所副教授。在《法學研究》《中外法學》等法學類期刊發文三十餘篇；曾出版專著《合同解除效果的意思自治研究：以意大利法為背景的考察》。主要研究領域為債法、合同法。 ^[1] 

序言

第一章債之概述

1.定義

2.狹義之債與廣義之債

3.例外情況下，缺乏（主給付的）債權和缺乏相對應的（原）給付義務的債的關係：所謂的“後合同義務”和附保護第三人效力的合同

4.續：所謂“締約交往”

5.續：所謂“社會交往”

6.不完全債務；具體來説，賭博債務和自然之債

7.債務與責任

第二章債之淵源

8.《意大利民法典》第1173條的列舉

9.根據誠信補全［債的］關係

10.所謂的“社會交往”（返回）

11.所謂的“請求權競合”

12.承擔債務的理由

第三章債之主體

13.債的關係的“通常的”主體：債務人和債權人；單一主體之債的關係

14.所謂的“消極變動”：“因物之債”和“實物負擔”

15.多數人之債：按份之債（也稱為“可分之債”）、（區分給付可分或者不可分，在後者情況下為不可分之債的）連帶之債以及債務共同體和債權共同體（也稱為“集合之債”）

16.續：連帶之債的具體化

第四章債之客體

17.給付的特徵

18.可得經濟評價

19.債權人的給付利益

20.給付的可能分類：可替代的給付和不可替代的給付；給與、作為和不作為的給付；行為之債與結果之債；即時、持續或定期履行的給付

21.客體相對不確定之債

22.續：具體來説，種類之債

23.續：具體來説，選擇之債

24.續：具體來説，任意之債

25.合成給付之債

26.金錢之債；定義

27.續：“金錢債務”原則和“票面主義”原則；票面債務與幣值債務

28.續：利息：對價利息、遲延利息和補償性利息

29.續：約定利息和高利貸利息

30.複利

第五章正確行事義務

31.作為誠信原則之體現的正確行事義務：誠信原則對債的補全功能，以及對主張請求的限制功能；具體來説，所謂的“失權”

第六章債之履行

32.履行（或者也可稱為“清償”）的定義

33.履行行為的性質，以及與債之消滅效力相關聯的理由

34.債權人表示已經受領了以履行之名義而為的給付的意義

35.履行地點

36.履行時間

37.履行的主體方面；債務人的履行能力以及債權人的受領能力

38.續：履行時應盡的勤勉義務

39.續：第三人履行

40.續：履行受領人

41.履行客體方面的具體問題；以他人之物為履行

42.續：部分履行

43.清償的抵充

44.清償的費用

45.收據

46.債權人接受清償後的負擔

第七章債權人遲延

47.債權人遲延和債務人解放；無關債權人過錯，即使是在其承擔損害賠償之債的情形下

48.遲延的要件；債權人不當拒絕給付和債務人提出給付

49.由第三人生成的遲延

50.遲延的開始

51.遲延的後果

52.債務人解放

第八章債之不履行

（A）法律事實

53.定義

54.前提

55.不履行的類型

56.續：具體來説，債務人遲延

57.不履行的可歸責性：客觀歸責的一般規定

58.續：勤勉義務的可能意義和過錯責任

59.續：客觀歸責或主觀歸責和所承擔的債的類型之間的聯繫；具體在金錢之債和種類之債中不履行之可歸責性

60.不得主張性的限制

（B）法律後果

61.“合同不法”

（B1）繼續履行之訴

62.可行性：相對不履行和不完全履行

（B2）損害賠償

63.所謂的“債之延續”

64.損害賠償之債的內容（對應於所謂的“積極利益”），以及原則上不允許特殊形式的損害賠償

65.財產性損害賠償：所受損失和可得利益

66.以一定數額金錢為客體的債的賠償；所謂“遲延利息”相對應的債：金錢之債和幣值債務

67.續：《意大利民法典》第1224條第2款規定的更大損害賠償

68.非財產性損害的可賠償性

69.將來損害的可賠償性

70.不履行與損害之間的因果關係

71.財產性損害的計算方式：所謂的“差額理論”和所謂的“損益相抵”理論

72.損害的公平評估

73.對損害的可預見性作為賠償的限制因素

74.債權人與有過失的事實作為賠償的限制因素

75.債權人主張損害賠償的舉證責任；權利延續的原則和鄰近證據原則

76.賠償之債作為幣值之債

77.履行輔助人的行為的責任

78.免責條款

（B3）給付事後不能的風險移轉

79.債務人遲延時排除適用《意大利民法典》第1256條

第九章代替履行之給付

80.定義

81.結構

82.債的關係消滅效力的原因

83.“純代物清償合意”

84.債務人對完成他種給付代替原定給付的瑕疵擔保義務

85.“為清償之債權轉讓”與“為已得清償之債權轉讓”

第十章履行之外其他債的消滅方式

（A）更新

86.客觀更新和主觀更新

87.（客觀）更新的構成要件；具體來説，“更新意願”所扮演的角色和從屬性變更的意義

88.先取特權、質押和抵押的存續與否問題

89.原債不存在的法律後果

90.原債之權原可撤銷的法律後果

91.原債之權原因債的不履行而解除的法律後果

92.原債之權原因負擔過重或事後不能而解除的法律後果

93.原債之權原可廢除的法律後果

94.原債之權原可撤銷［指債權人提起撤銷之訴］的

法律後果

（B）免除

95.定義

96.基於［免除的］結構，以及債的擔保的相應後果的理論重構

97.有償免除的理論可能性

98.形式

99.免除、債權放棄和“不得再請求之簡約”

（C）抵銷

100.定義；具體來説，債權債務必須具有相互對立性

101.抵銷的種類

102.法定抵銷：前提

103.續：（a）債之客體為同種類的可替代物

104.續：（b）可結算性

105.續：（c）可得主張

106.法官不得主動提起法定抵銷；法定抵銷相關的抗辯

107.提供擔保方的抵銷主張

108.向債權轉讓之受讓人的抵銷主張可能性

109.多個適於抵銷的相互對立的債權債務

110.判決抵銷

111.意定抵銷和任意抵銷

112.禁止抵銷的情形

（D）混同

113.定義

114.原因

115.效力

116.物權法領域類似的現象

（E）事後不能

117.確定不能、一時不能和債的關係的消滅

118.［履行］不能的表現特徵

119.［履行］不能和給付客體的遺失

120.因債權人行為導致的［履行］不能

121.以特定物轉讓為標的的給付不能

122.部分［履行］不能

123.給付的不得主張性和債之原有目的的達成

第十一章債權人變更

124.債權之移轉和積極的主體更新

（A）清償代位

125.清償代位和債權轉讓

126.部分代位

127.代位的種類

128.基於債權人意思的代位

129.基於債務人意思的代位

130.法定代位

（B）債權轉讓

131.結構，以及債權轉讓的可能原因

132.債權，以及其他可得轉讓的法律地位；具體來説，將來債權

133.法定的禁止轉讓之情形

134.禁止轉讓之約定

135.債權的部分轉讓

136.轉讓對債務人的效力

137.數人受讓同一債權之衝突，以及債權受讓人與就該債權設定的用益權或質權的買受人之衝突

138.受讓債權存在之擔保

139.轉讓下債務人清償能力之擔保

（C）積極指示

140.定義

141.規則

第十二章債務人變更

142.債務的移轉和被動的主體更新

（A）允諾指示

143.定義

144.結構

145.“對價關係”和“補償關係”

146.債務指示和“開放指示”

147.免責的指示和並存的指示

148.抗辯權行使可能；名義指示和單純指示

149.擔保的存續與否問題

（B）清償指示

150.定義

151.結構

152.效力

153.行使抗辯權的可能性：（有因的）名義指示和（無因的）單純指示

（C）債務參加

154.定義

155.結構

156.效力；免責的債務參加和並存的債務參加

157.抗辯權的行使可能

158.擔保的存續與否問題

（D）承擔債務契約

159.定義

160.結構

161.效力；免責的承擔債務契約和並存的承擔債務契約

162.抗辯權的行使可能

163.擔保的存續與否問題

164.所謂“簡單的”（或“內部的”）承擔債務

165.法定的承擔債務

附錄：中意術語對照

譯後記