代物清償制度

代物清償是指債務人以他種給付代替其所負擔的給付，從而使債消滅的。債務人原則上應依債的標的履行債務，不得以其他標的代替，但也不盡然。在雙方當事人合意時，債務人也可以代物清償，代物清償仍然發生債消滅的後果。

（一）必須有原債務存在

代物清償系以清償原債務為目的而負擔新債務。因而代物清償是有因行為，故應有原債務存在，代物清償合同才能有效成立。倘若原債務不存在或無效或被撤銷時，則為代物清償合同之成立原因不存在或不合法，新債務自然不能成立。此種情況下，如果債務人已履行了新債務，可依不當得利之規定，請求債權人予以返還。

（二）必須以他種給付代替原定給付

代物清償的“物”即履行的標的或在種類上或在性質上須不同於原定給付的標的。債的履行標的有財產、勞務與權利三種，原定以財產交付，現以勞務代替，此乃履行標的性質不同，原定以房屋交付，現以汽車交付，此乃履行標的種類不同。代物清償只是履行標的或方式的改變。允許債務人以他種給付替代原定給付，是對債務人履行不能作出救濟，這也並不損害債權人的任何利益。原定給付與替代給付在價值上一般需要相等，但如果在雙方同意的情況下，也允許有部分差額。

（三）、必須有當事人雙方關於代物清償的合意

代物清償既為合同行為，故須債權人與債務人之間有負擔新債務以清償舊債務之意思表示，要經過當事人雙方要約和承諾。代物清償協議是雙方合意的產物，該協議自雙方達成合意時成立。當然，債務既然可以由第三人清償，自然也可以由第三人與債權人訂立代物清償合同。如第三人與債權人訂立合同，自願承擔原債務人的債務，但其新債務與原債務的主要內容相同時，則僅成立債務的轉移，只有第三人承擔的新債務與原債務履行標的相異時，才成立代物清償。

（四）必須有債權人等有受領權的人現實地受領給付

僅有雙方當事人答成合意，代物清償協議成立，但並不生效，不產生合同上的權利義務關係，如同借用合同、保管合同一樣，代物清償協議在合同理論上屬於實踐性合同，必須有當事人一方實際交付標的物的行為，才能產生法律上的效果。

代物清償與債的更新之區別

(一)、債的更新的涵義

所謂債的更新（也稱債的更改），是指設定新債以代替原債務並使原債務歸於消滅的民事法律行為，也即當事人雙方基於某種原因答成新的協議以完全代替原協議，新協議是以消滅原債為目的而設立的，新協議成立後，原債歸於消滅。如當事人雙方以買賣合同法律關係代替原來的租賃合同法律關係。債的更新起源於羅馬法，後法國民法典及日本民法典從之。

（二）、債的更新的構成要件

債的更新構成要件如下：(1)須已經存在一個債務；(2)須產生一個新債務；(3)新債務的產生須以原債務為基礎，但其要素、內容相異；(4)當事人須有更新債務的意思表示。

（三）、代物清償與債的更新的區別

代物清償與債的更新均係為債的清償方法,均系由債務人承擔新的債務以履行原債務，二者之間極為相似，區別細微，在實務當中更是難以區分。

應從以下幾個方面把握二者之間的區別：

1、依債的更新，債權人以新取得的債權代替原債權，依代物清償，債權人只是受領他種現實給付而代替原定給付；

2、債的更新中原債消滅後有新債產生，代物清償則不會產生新債；

3、債的更新有使債權人債務人交替的可能，代物清償中則不會發生。

4、債的更新中新債務與原債務之內容異其要素，而代物清償只是債的履行標的的變更，並不涉及債的內容。這也是二者之間區別的一個重要方面。在債的更新中，新債務之給付內容、種類必須合法確定而且可能履行，自不待言，而且給付之要素（指合同主要條款）必須與原債務不同。比如，原有買賣合同關係中買受人應向出賣人支付價款100萬元，在交付標的物後，因買受人無力付款，後買賣雙方重新訂立協議，約定買受人向出賣人借款100萬元，此為改買賣協議為借款協議，新債務與原債務性質內容變更，屬債的更新；又如變更履行期限，或者變更履行地、變更給付數量等，均系要素變更，也屬於債的更新，而不屬代物清償；而如約定以物品抵算，因為已變更了債之客體——標的這一要素，故屬代物清償。同樣，約定以對第三人享有之債權讓與給債權人，因屬以債權清償金錢債務，自然也屬代物清償；約定由債務人開具支票清償債務時，由於支票亦只是一種權利憑證而非金錢，因而亦屬代物清償。在代物清償，新債務與原債務之不同給付未必具有相等價值，即便債權人接受債務人履行新債務所獲得的價值小於原債務，在新債務履行後，原債務仍然全部消滅。當然，如有法律規定的無效或可撤銷情形又當別論，當事人自可依法主張，使代物清償合同失去效力。

5、在債的更新，債權人與債務人的合意一致，新債務即告成立，原債務即隨之消滅。在代物清償，必須現實履行了新債務，代物清償合同才為有效，故而代物清償為要物合同，換句話説，代物清償合同履行後即成立代物清償；

6、當債務人負擔新的債務時，其目的究為代物清償還是債的更改，應依當事人之真實意思表示決定，意思表示不明時，原則上應確定為代物清償，如此才合乎一般交易慣例，亦不至令債權人承擔過多的風險。